Щодо обміну вимог кредиторів на корпоративні права боржника у процедурі банкрутства

Історія питання

Прийнятий Верховною Радою України Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачає, що при укладанні мирової угоди між боржником та кредиторами, така мирова угода має містити положення про обмін вимог кредиторів на акції боржника.

Суть

Проте, не дивлячись на те, що нова редакція Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" була прийнята Верховною Радою України 30 червня 1999 року, до теперішнього часу в законодавстві України не виписано чітких законодавчих процедур обміну вимог кредиторів на корпоративні права боржника в процедурі банкрутства. Існуюче в Україні законодавство про банкрутство та корпоративне управління не узгоджене між собою.

Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" дозволяє обмін вимог кредиторів на акції, не зазначаючи, проте, яким саме чином такій обмін має відбутися.

Закон України “Про цінні папери та фондову біржу” містить положення, які забороняють випуск акцій на покриття збитків, пов’язаних з господарською діяльністю акціонерного товариства.

Український досвід обміну вимог кредиторів на акції боржника

В Україні відомі декілька випадків, коли під час процедури банкрутства відбувся обмін вимог кредиторів на корпоративні права боржника. Одним з найвідоміших прикладів є досвід ЗАТ «Горлівський м'ясокомбінат».

   У процедурі банкрутства керуючий санацією запропонував на розгляд комітету кредиторів три альтернативні плани розвитку справи. Перший варіант передбачав повне погашення боргу. За експертними розрахунками, це виявилось можливим тільки протягом 20 років безперервної прибуткової роботи комбінату. Другий варіант базувався на ідеї ліквідації підприємства, яка дозволила б кредиторам отримати 23% від загальної суми своїх вимог.

На засіданні комітету кредиторів перевага була надана третьому варіанту, який передбачав підписання мирової угоди. Запропонована мирова угода передбачала списання податкових боргів більше ніж дворічної давності і штрафних санкцій, та розстрочку боргових виплат, що виникли протягом двох останніх років до порушення провадження у справі. На додаток, ця мирова угода включала умови обміну вимог кредиторів четвертої черги на акції комбінату нового випуску.

На останній стадії підготовки до підписання мирової угоди виникло два незгодних з її умовами кредитори. Серед них – державна районна податкова інспекція, керівництво якої відмовилось від підписання мирової угоди, посилаючись на відсутність горезвісного механізму по списанню та розстроченню податкової заборгованості. Інший кредитор заперечував можливість обміну акцій закритого акціонерного товариства на боргові вимоги кредиторів четвертої черги.

Арбітражному суду довелось розглянути зазначені заперечення кредиторів. Рішенням судді доводи як податкової інспекції, так і кредитора четвертої черги, були визнані безпідставними і такими, що не відповідають закону. Таким чином, арбітражний суд затвердив мирову угоду і припинив провадження у справі про банкрутство ЗАТ “Горлівський м’ясокомбінат”.

Однак, законодавчої процедури по проведенню реєстрації такої додаткової емісії ЗАТ “Горлівський м’ясокомбінат” в чинному законодавстві України не існувало і досі не існує, в зв’язку з чим виникають складнощі з реєстрацією такої емісії цінних паперів у Державній комісії з цінних паперів та фондового ринку України.

Концепція обміну вимог кредиторів на акції боржника

За умови підтримання та схвалення учасниками провадження у справі про банкрутство плану санації, який передбачає відновлення прибутковості виробництва, наприклад, проведення фінансової та оперативної реструктуризації виробництва, повернення активів, що були заарештовані або вже передані зацікавленим особам на шкоду інтересам інших кредиторів, зміну структури боргів, можливість розстрочення та прощення певної частини боргів при укладанні мирової угоди, мирова угода може містити положення, які передбачають обмін вимог кредиторів на акції боржника.

Яким саме чином можливий обмін вимог кредиторів на акції боржника?

Перш за все, потрібно чітко визначити розмір вимог кредиторів.

По-друге, що є найбільш складним, з огляду на світову практику, а саме практику обміну вимог кредиторів на акції боржника, що здійснюється в Сполучених Штатах Америки, потрібне визначення реальної вартості суб’єкта банкрутства.

По зрозумілим причинам цілісна вартість суб’єкта банкрутства по різним оцінкам буде різною, бо це вигідно чи кредиторам чи боржнику.

Давайте розглянемо два приклади:

Приклад А. Погодимось, що 5 кредиторів мають загальну кількість вимог до боржника у розмірі 100 гривень, а кількість акцій боржника становить 100 простих акцій по 1 гривні за акцію. Так, якщо вартість суб’єкта банкрутства становить 100 гривень, то кредитори в результаті обміну вимог кредиторів на акції боржника отримають у власність усі акції боржника.

Приклад Б. Проте, якщо вартість суб’єкта банкрутства становитиме 1 000 гривень, то кредитори в результаті обміну вимог кредиторів на акції боржника отримають у власність лише 10 % акцій боржника, а 90 % залишиться у колишніх власників акцій суб’єкта банкрутства.

   Після укладення мирової угоди, положення якої передбачають обмін вимог кредиторів на акції боржника, та затвердження її господарським судом, відбувається відповідна зміна акціонерів у підприємства.

   Відповідно до положення про порядок проведення та реєстрації обміну вимог кредиторів на корпоративні права боржника у процедурі банкрутства, що буде розроблене Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку України, відбудеться відповідна реєстрація такої емісії.

Шляхи вдосконалення та законодавчого врегулювання обміну вимог кредиторів на акції боржника

Після погодження концепції обміну вимог кредиторів на корпоративні права боржника у процедурі банкрутства, потрібно буде підготувати зміни та доповнення до Закону України “Про цінні папери та фондову біржу” в частині усунення протиріч та законодавчого врегулювання цього питання.

У співробітництві з Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку України підготувати положення про порядок проведення та реєстрації обміну вимог кредиторів на корпоративні права боржника у процедурі банкрутства.